编者注
一切德行，德为第一；一切事物，法为第一。
市国投律师事务所推出“国投微法”专栏，以案例讲法、以案普法，为建设法治国企打开良好局面，进一步提高员工法律素养，让尊法成为一种信仰、让学法成为一种自觉行为、让守法成为一种共识、让用法成为一种习惯，以依法治企推动国资国企高质量发展。
案件
2010年至2011年，在某城市开发建设公司关闭改制期间，谭某作为该公司总经理，违反国家规定，未取得主管部门批准或评估机构评估，倒签协议掩盖低价，以处置国有资产的方式，将公司价值7384余万元的126.058亩土地，以379.143万元的低价卖给朋友郑某某的房地产公司。之后，郑某某实际控制该126.058亩土地，并将其出售给他人。同时，其积极配合郑某某办理将该土地转卖给第三方的过户手续，导致国有资产损失7000余万元。
经审查，检察院提起公诉，法院以低价出售国有资产谋取私利罪判处谭某有期徒刑五年，没收其扣押的违法所得31252122元，其余违法所得32343092元继续予以追缴。（案件来源：海南法制时报）
案例分析
本案是低价出售国有资产以谋取私利的典型案例。《中华人民共和国刑法》第169条规定：“国有公司、企业或者其上级部门直接负责的主管人员，低价出售国有资产以谋取私利或者诈骗，致使国家遭受严重损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；致使国家遭受特别严重损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。”国有公司直接负责的主管人员未按照法律规定的各环节、流程转让企业国有资产，徇私舞弊，造成国有资产损失，其行为触犯了刑法，最终被追究刑事责任。
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案例扩展
实践中，大多数企业都会遇到资产转让，对于一般企业来说，只要符合公司章程及相关法律规定，内部决策后即可实施，不会受到太多限制。为了实现国有资产保值增值，避免资产流失，企业国有资产转让受到相对严格的约束和限制，是合规监管的重中之重。本文对“国有资产”等相关概念进行分析，并简单介绍企业国有资产转让的实操要点。
1.“国有资产”与“企业国有资产”概念辨析
《国有资产界定和产权纠纷处理暂行办法》规定，国有资产是指国家依法取得并确认的资产，或者国家以各种形式对企业的投资和投资收益以及国家对行政事业单位的拨款所形成的资产。
《中华人民共和国企业国有资产法》（以下简称《企业国有资产法》）规定，企业国有资产是指国家以各种形式对企业投资而形成的权益。随后出台的《企业国有资产交易监督管理办法》（以下简称《32号令》）在上述基础上进一步明确了“企业国有资产”的定义，扩大了“企业国有资产”的外延。简而言之：企业国有资产=国有企业产权+国有企业资产。
二、企业国有资产转让实务操作要点
根据企业国有资产法及“32号令”等相关规定，企业国有资产转让包括国有企业产权转让和国有企业资产转让两大类，其主要环节包括：进行可行性研究和方案论证、内部决策、外部审批、委托审计、委托资产评估、现场交易等。
1.“国有企业产权转让”与“国有企业资产转让”的区别
1、基本概念及转让标的的区别。国有企业产权转让的标的为投资者因投资而形成的权益，即股权；国有企业资产转让的标的为企业有形或无形、货币或非货币财产。
2、转让主体和决策权不同。国有企业产权转让主体是出资人（股东），由出资人（股东）行使决策权；国有企业资产转让主体是企业本身，其决策机构依据企业内部管理制度自行决定。
3.转让价款获得主体不同。国有企业产权转让收入由出资人（股东）收取并控制；国有企业资产转让收入由企业自行收取并控制。
4、对企业性质的影响不同。国有企业产权转让可能导致企业性质发生变化，如国有企业变为民营企业；国有企业资产转让一般不会影响国有企业的性质。
2.国有企业产权转让基本流程
1. 进行可行性研究和解决方案演示
资产转让涉及职工安置的，安置方案应当经职工代表大会或者职工大会审议通过；涉及债权债务处置的，应当遵守国家有关法律法规。
2. 内部决策
转让方应当按照公司章程和内部管理制度的规定作出决定，并形成书面决议。
3. 外部批准
国家出资企业应当制定子公司产权转让管理制度，确定审批和管理权限。主营业务涉及国家安全、国民经济命脉的重要行业、关键领域以及主要承担重大专项任务的子公司产权转让必须经批准。国家出资企业应当报同级国有资产监督管理机构批准。
转让方为多个国有股东共同持股的企业的，由持股比例最大的国有股东负责履行相关审批程序；国有股东持股比例相同的，由相关股东协商确定其中一家股东负责履行相关审批程序。
4、委托审计
产权转让事项获批后，转让方应当委托会计师事务所对转让标的企业进行审计。对股权转让不适宜单独进行专项审计的，转让方应当获取转让标的企业最近一期的年度审计报告。
5、委托资产评估
对于财产转让事项，根据相关法律法规规定需要进行资产评估的，转让方应当委托具有相关资质的评估机构对转让标的进行资产评估，并以核准或者备案的评估结果确定财产转让价格。
6. 进入交易
产权转让原则上通过产权市场公开进行，企业应通过产权交易机构网站分阶段披露产权转让信息，并公开征集受让方，正式披露时间不得少于20个工作日。
信息披露期限内未找到潜在受让方的，可以延期披露信息，也可以降低转让底价或改变转让条件后重新披露信息，披露期限不得少于20个工作日。新的转让底价低于评估结果90%的，应当经批准转让的单位书面同意。
受让项目自首次正式披露信息之日起12个月内未能吸引到符合条件的受让方的，应当重新履行审计、资产评估、信息披露等产权过户工作程序。
7、签订产权交易合同及支付交易价款
交易价款原则上应于合同生效之日起5个工作日内全额支付；金额较大、全额支付确有困难的，可以分期支付。采用分期支付方式的，首期付款不得低于总价款的30%，应于合同生效之日起5个工作日内支付；剩余款项应由转让方提供合法、有效的担保，延期支付期间按同期银行贷款利率支付利息。支付期限最长不得超过1年。
3.国有企业资产转让的基本流程
国企资产转让具体流程按照上述企业国有产权转让流程执行，需要注意的是，国企资产转让与国有企业产权转让相比，在审批权限、信息公告期限、交易价款支付等方面略有不同。
1. 审批权限
对于国有企业资产转让，国家出资企业负责制定本企业不同类型资产转让的内部管理制度，明确责任部门、管理权限、决策程序和工作流程，明确应当在产权交易机构公开转让的资产种类和数额。国有企业资产转让应当按照上述内部管理制度履行决策程序。
2. 信息公告期限
国有企业资产转让，转让底价高于100万元、低于1000万元的，信息公告期限不得少于10个工作日，不得少于20个工作日。
3、交易价款的支付
根据《32号令》规定，国有企业资产转让价款原则上应当全额支付，哪些情形可以分期支付尚未确定。相较于国有企业产权转让，资产转让价款支付的时间节点要求更为严格。
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结论
近年来，国务院国资委积极推进国有企业合规管理体系建设，对国有资产转让的合法合规性日益重视。在此背景下，国有企业需要明确国有资产转让的各个环节和程序，严格按照法律法规和内部规章制度执行，提升国有企业合规管理水平，实现国有资产的保值增值。
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撰稿人 | 公司法部门